《如何遵照法理完善國有企業法人治理結構》-北京元年管理咨詢 

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發布時間:2017-07-28

《如何遵照法理完善國有企業法人治理結構》

王先生王先生



中國改革開放三十年以來,國有企業正逐漸向現代化企業轉變,公司改制貫穿于整個轉變過程,企業所有者與經營者分離,建立符合法理的法人治理結構成為主題,影響着企業改制的效果。本文結合企業改制案例,對按照法理完善法人治理結構所存在的問題進行分析,提出法人治理結構在現行法律法規的框架下進行構建和完善的建議。

法人治理結構,是指由一套組織結構嚴密的自然人來治理公司而形成的組織結構體系。這個組織結構包括:股東大會、董事會、監事會和執行機構(經理層)四部分,遵照西方“三權分立、互相制衡”的法理基礎而設計的。中國自改革開放之初,就提出以建立現代化企業為改革方向,在此方向的指引下,國有企業的的改制得到了很大的改善,提高了市場競争力。但也有相當一部分的國有企業按照法律法規建立搭建了治理結構,組成了股東大會、董事會和監事會,可是對法人治理結構中的組織結構定位模糊,職能不清,甚至僅是名義上形成相關機構,也為繼續深化體制改革帶來了阻礙,需要繼續改革和完善。

一、國有企業法人治理結構存在的主要問題

1)所有權與經營權分離,但所有權益人缺失,産生經營層實際擁有的現象。

從現代化企業管理理論上來說,由于國有企業屬于國家投資,改制之後應存在國家股,國家是國有企業的股東。按照《憲法》規定,國家規國家公民所有,但是在現實企業經濟活動中,國家公民對國有企業的所有權沒有直接的聯系,因此,設置各級國資委進行托管,代表國家履行出資人的責任與義務,由于明晰各級國資委管理的缺位和國有企業經層與政府的行政關系沒有打破,實際造成國有企業所有者缺位,為國有企業經營層篡奪出資人權利制造了空間,出現了經營層實際控制的現象,極大程度的破壞了出資人享有的财産權和法人治理結構,使得國有企業所有權人與委托經營的經營層之間的信托關系成為擺設。

2)國有企業由于曆史原因股權過于單一,政企合一,國家行政部門的主導過于強勢,國有企業難以自主經營

雖然《公司法》第4條第2款以及第5條确認了企業出資人的法人地位和法人自主經營的權利,但由于中國國有企業改制是在國有基礎上開展的,不可回避地出現産權單一,及國家一股獨大的現象,難以形成多元化股權結構,使得國有企業難以擺脫國家行政機構的指令真正進行自主經營,國有企業的法人地位難以彰顯和落地。

3)對于享有法人治理結構最高機構股東大會不受重視,中小股東僅關心短期利益而忽視國有企業的長期發展。

國有企業經過股份改制後,由于公司産權過分集中,國家股處于絕對控制地位,加之我國證券市場尚不成熟,産權交易市場也未建立,而社會個人股數量和持股比例有限,個人股(股民)傾向于進行短期的投機操作,所關心的不是公司的長遠發展,而是短期的股價漲跌。因此,他們對出席股東大會不感興趣。即使有若幹分散的小股東關心公司的長遠發展,一些公司對出席股東大會的股東資格在持股比例和數量上也作了限制,這種限制中小股東對公司的發展難以發揮作用,股東大會實際上成為國家行政機構會議,難以形成科學的、符合法理的“三權分立,互相制衡”的治理機制。

4)董事會的設立沒有按照企業章程規定程序進行,對董事會的約束與授權模糊,為國有企業的正常運營帶來弊端。

遵照公司法和公司章程的有關規定,企業的董事會應對全體股東負責,接受全體股東的委托,代表股東在授權範圍内進行決策。但在實際運作過程中,許多國有企業的董事會并沒有達到上述作用。其表現主要在以下幾個方面:

A、國有企業的董事會通常是由國家行政機構指定産生,并未是由股東大會産生,國有企業董事長兼任總經理的現象比比皆是,是的國有企業的法人治理結構與經營層混為一體,個人權利高度集中,使得一些損害國有企業利益的經濟活動得到保護,造成大量的國有資産流失。

B、有些國有企業在改制的過程中,将原有的經營班子上升為董事會,與經營層高度重合,難以分清企業決策是董事會決定還是經營層決定,股東利益受到嚴重的損害。

C、還有些國有企業,雖然在組織形式上法人治理結構與經營層完全分離,但董事長未經股東大會授權以國有企業最高領導者自居,把經營層總經理當作自己的下屬,搞一言堂,科學的、規範的決策機制難以建立,打亂了國有企業各級責任體系,使得整個企業的管理效率降低,損害股東利益的隐蔽性更強也更為惡劣。

5)由于國有企業治理結構的虛設導緻監督董事會和經營層的監事會起不到應有的作用。

遵照《公司法》第38條第(三)項、第103條第(三)項和公司章程的規定,由股東大會選舉的監事會主要職責是對董事會和企業經營層的日常企業經濟活動進行監督約束的。由于國有企業改制後,法人治理結構的虛設,國家行政機構實際控制企業,監事會成員實際上就是由國家行政機構在原有企業的高管中指定的,造成監事會無法發揮監督、約束的作用。

二、遵照法理完善國有企業法人治理結構系統思考

按照上述分析,中國國有企業法人治理結構的現狀說明:

1)目前中國國有企業的法人治理結構非常不完善,存在違反法理精神的現象;

2)現行法律法規還不夠完善,還不能完全杜絕在實際工作過程中,法人治理結構違背法律法規的現象。

筆者認真研究中國相關的法律法規以及典型的國有企業改制提出如下完善對策:

1) 拟定國有資産管理相關的法律法規,對國有資産的管理主體在法律層面進行明确,解決國有企業出資人模糊不清的現象。

2)通過對國有企業的産權結構進行調整,達到國有企業改制後形成多元化的産權結構。

3)遵照《公司法》的要求,完善董事會制度,按照企業制度的規定,明确企業的自主經營權。

4)遵照《公司法》的有關規定,選舉監事形成監事會,健全監事會的職能,确保企業利益和企業經營活動的合法性,充分發揮監督約束董事會、經營層的作用。

 

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